网络言论自由与刑事犯罪

　　有学者指出：“在信息网络上编造和传播虚假信息，符合‘起哄闹事’特征的，的确不会造成信息系统以及其中的特定‘公共场所’空间秩序混乱。但是，这种行为可能造成现实世界‘社会秩序’的混乱。如果确实造成社会公共秩序混乱的，则符合刑法第293 条规定的‘破坏社会秩序的’规定。详言之，尽管在信息网络公共空间‘起哄闹事’行为，没有造成网络空间‘公共场所秩序’的混乱，但是，造成社会秩序严重混乱，而且危害往往更大的，完全符合刑法第293条规定的‘破坏社会秩序’的要求。”

　　本文并不否认，在网络上的言论可能导致现实生活秩序的破坏。例如，在网络上散布虚假的恐怖信息，完全可能导致现实生活秩序的破坏。但是，《刑法》第293条第1款第4项所要求的不只是“公共场所”秩序受到扰乱，而且必须是在“公共场所”起哄闹事。换言之，只有通过在A公共场所起哄闹事并且导致A公共场所秩序被扰乱的行为，才成立寻衅滋事罪。但《解释》规定的行为却并不是如此，不能不认为《解释》违反罪刑法定原则。

　　“公共场所”，是公众（不特定人或者多数人）可以在其中活动的场地、处所，或者说，是公众可以自由出入的场所。这里的“自由出入”并不是指言论的自由出入，而是指身体的自由出入。公众虽然可以在网络空间发表言论，但其身体不可能进入网络空间。有学者指出：“‘公共场所’是公众聚会、出入、交流的场所，既包括现实世界真实存在的‘车站、码头、民用航空站、商场、公园、影剧院、展览会、运动场’等场所，也包括互联网上开放性的电子信息交流‘场所’。”这也正是司法解释的观点。

　　可是，按照这一逻辑，一本杂志、一份报纸也是公共场所，因为不特定的人都可以在杂志、报纸上发表言论；一个留言牌也是公共场所，因为不特定的人也可以在上面留言；一部手机也是公共场所，因为不特定的人都可以向该手机打电话，进行语言交流；一部录音机也是公共场所，因为不特定的人都可以对录音机讲话，人们也可以从录音机中听到他人的讲话。

　　或许有人认为，完全可以对公共场所作扩大解释，使其包括网络空间。但在本文看来，这已经不是扩大解释，而是用上位概念替换下位概念。亦即，将公共场所提升为公共空间，将公共场所秩序提升为公共秩序。如同将刑法条文中规定的“妇女”提升为“人”的概念一样，属于典型的类推解释。