律师办理精神损害民事赔偿案件业务操作指引

为了保障我省律师依法履行职责，规范律师办理精神损害民事赔偿案件的执业行为，根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国律师法》、中华全国律师协会《律师办理民事诉讼案件规范》等规定,并结合相关司法解释与山东省各地的审判实践，制定本指引。

一、接待案件当事人的咨询

对咨询案件的当事人，接待律师应当制作接待谈话笔录（见附件一）。针对当事人提供和表述的表面证据，可作出原则性的答复。但必须如实告知案件的风险性与举证规则。

1、询问内容：

1.1侵权行为发生的时间、地点；

1.2当事人的身份情况；

1.3是否已由有关部门处理；是否进行相关技术鉴定；有关部门是否已出具法律文书，当事人对法律文书的意见；

1.4是否存在伤者，伤者在何处进行何种治疗、目前的治疗、护理、误工状态、医疗费用发生数额；是否已进行法医学鉴定，当事人对法医学鉴定的意见；

是否存在死者及基本情况，死者是否接受过抢救治疗，医疗费用的数额；

1.5是否存在垫付救治费用及其他相关费用支出（包括当事人垫付、利害关系人垫付、保险人垫付、社会救济资金、道路救助基金、单位福利或资助、人身或人寿保险赔付、社会保险赔付等）；伤、死者实际居住、生活、工作情况；

1.6询问时,有关争议处理的状态(包括事件认定或鉴定阶段、调解阶段、自行和解阶段、法院诉讼阶段等)；

1.7其他有必要询问的事宜及当事人的咨询要求、目的。

2、接待律师回答咨询的注意事项：

2.1鉴于案件处于未正式受理状态，且案件情况主要是由当事人一方叙述，难免存在证据上的片面性和其他未知因素，故接待律师回答咨询时只能作原则性答复和案件可能性的分析；

2.2充分说明证据的重要性及在诉讼中证据的作用，民事案件的举证规则及举证不能的法律责任，解释客观事实与证据事实的区别及对案件实体的影响；

2.3充分说明咨询回答是建立在当事人的叙述与表面证据的基础上初步分析意见，不能作为最终的案件办理依据。对于案件的办理因存在诸多不确定的因素，充分说明诉讼风险，并明确说明不能以任何形式承诺案件判决结果。

告知当事人，对于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行为而遭受精神损失提起的附带民事诉讼，或者在该刑事案件审结以后，被害人另行提起精神损害赔偿民事诉讼的，人民法院不予受理。当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据《婚姻法》第四十六条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。