田文昌：刑事辩护的五大致胜法宝——上篇

　　这个问题我和最高法、最高检、立法机关的有关领导都探讨过，都认为应当理解为有骗税目的和骗税结果才能定罪。但是由于立法表述不清楚，司法解释更有问题，所以在实践当中就变成了客观归罪的一种做法。甚至有些学者把虚开增值税发票论证为行为犯。理论和实务脱节太可怕了！

　　我举个例子来对比一下。偷税罪是结果犯，而且数额较大才能构成犯罪，法定刑是三年以下，最高档才三到七年，就是说有最严重结果才可以判七年。按照最新的修正，如果补税就可以不是罪，基本就不追究了。可是虚开增值税发票罪，如果按照行为犯解释，一分钱税没骗，一点损失结果没有，就可以判死刑；虽然这次修正案把死刑取消了，还可以判无期。这样一对比就可以看出，所谓虚开增值税发票是行为犯的说法，完全是错误的解读，如果不搞清楚问题就太大了。

　　我多年前在北京办过一个虚开增值税发票的案件，虚开的目的就是公司为了虚增业绩。被告被判了8年，后来最高法院过问，宣告无罪了。这说明什么问题？有些情况下，立法表述有问题，理论解释也有限，我们一定要下工夫把它搞清楚；有些情况下，立法上没有问题，理论上也没有问题，我们同样也需要搞清楚，因为有些人理解上有问题。对律师来讲，对犯罪构成的认识首先要搞清楚，搞错了后果不堪设想。

（学员互动：你刚才讲到的集体论证案件这个事，其实我2010年已经非常注意。《律师办理刑事业务规范》有一条，“案卷材料不能给无关人阅卷，包括被告人亲属、同所律师及其任何第三人。”其实我们律所也一直坚持重大案件统一开会讨论一下，但是我在考虑，执业规范中排除“同所律师”参与阅卷这个规定，怎么认识？）

　　《律师办理刑事业务规范》准备在《刑事诉讼法》修改细则出来以后做彻底的修改和完善。我个人主张，律师没有必要回避。律师都有保密义务，出了问题律师要负责任。我遇到这样的问题，有的案子办完了，其他律师办理相关案件需要看，我让他打一个收条，可以给他。作为一个执业律师应当有这个权利，不给别人看主要是为了避免风险。但是，为论证案件给专家看应当是可以的，给嫌疑人、被告人看也是没有问题的。

　　关于被告阅卷权问题，由于有几个律师在看守所会见时给被告人、嫌疑人看卷宗被抓了，后来，我提出了被告人、嫌疑人对案卷的知情权问题，也发表了论文。这次《刑事诉讼法修正案》规定“可以向被告人、嫌疑人核对证据”，应当说是重大的突破，是我们很多年来呼吁、争取得来的成果。为了保护律师，我当时还要求加上一句应当明确规定“可以向嫌疑人、被告人出示案卷内容”，但是后来没有加上，仅把“核对证据”四个字写上了。但这样规定也就意味着当事人是有知情权、阅卷权了。关于家属和其他人能否接触案卷材料，在国外没有限制，在中国，我们还是不要出示，容易有麻烦。仅就嫌疑人、被告人的知情权，我几乎喊了10年，终于在理论上和立法上得到认可，很不容易。