最高法院判例：对行政机关不履行协助执行义务的救济途径——金海公司诉市监总局不履行协助执行义务案
作者 小牧
来源 行政法
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发布时间 20/08/03
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根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第三、四项的规定，提起行政诉讼应当有事实根据、属于人民法院受案范围。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第七项规定，行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围，但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外。（2012）行他字第17号《最高人民法院关于行政机关不履行人民法院协助执行义务行为是否属于行政诉讼受案范围的答复》规定：“行政机关根据人民法院的协助执行通知书实施的行为，是行政机关必须履行的法定协助义务，公民、法人或者其他组织对该行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼受案范围。行政机关拒不履行协助义务的，人民法院应当依法采取执行措施督促其履行；当事人请求人民法院判决行政机关限期履行协助执行义务的，人民法院不予受理。但当事人认为行政机关不履行协助执行义务造成其损害，请求确认不履行协助执行义务行为违法并予以行政赔偿的，人民法院应当受理。”根据上述规定，行政机关执行法院协助执行通知书的行为，实际上是司法行为的延伸，而非行政机关独立作出的行政行为，此时协助执行机关不承担法律责任。但是，行政机关在协助执行过程中扩大执行范围或者采取违法方式实施，以及不履行协助执行义务造成当事人损失的，并非执行法院命令的结果，相应的法律责任应由行政机关承担。行政机关作为协助执行义务人不履行协助执行义务时，构成行政不作为，当事人通过行政诉讼途径解决确认不作为行为违法和行政赔偿问题，属于行政诉讼的受案范围，人民法院应依法受理。但是需要注意的是，对于“行政机关不履行协助执行义务造成其损害”的理解，应当是行政机关不履行协助执行义务，且以后也不存在履行协助执行义务的可能时，才有权请求人民法院确认不履行协助执行义务行为违法并予以行政赔偿；如果行政机关还存在协助执行义务的可能，则当事人仅能申请人民法院依法采取执行措施督促其履行，而不能提起行政诉讼。
就本案而言，金海公司并无证据证明行政机关对案涉股权的过户存在无法继续协助执行的情形，金海公司完全可以循其他法定途径实现其对案涉股权享有的合法权益。此时提起行政诉讼请求“确认不履行协助执行义务违法”，理据不足。首先，《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条第二款规定，不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖成交或者抵债裁定送达买受人或者承受人时起转移。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第四百九十三条亦规定，拍卖成交或者依法定程序裁定以物抵债的，标的物所有权自拍卖成交裁定或者抵债裁定送达买受人或者接受抵债物的债权人时转移。根据上述规定，自2013年1月17日珠海中院作出（2002）珠法执恢字第164-1号之九执行裁定时起，案涉股权的所有权就已经转移至金海公司。其次，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十四条的规定，执行过程中行政机关拒不履行协助执行义务的，人民法院应当责令其履行协助义务，并可依法采取强制措施。金海公司如认为北京市市场监督管理局拒不履行协助执行义务，可向珠海中院反映，并要求执行法院采取有效监督惩戒措施，敦促该局依法履行协助执行义务。第三，金海公司主张案涉股权已经被广州市从化区人民法院查封，无法变更登记。对于此问题，金海公司仍应向珠海中院反映，要求执行法院协调解决，或者根据《中华人民共和国民事诉讼法》及相关司法解释的规定寻求救济。综上所述，本案仍存在继续执行的可能性，且金海公司亦未提交充分证据证明行政机关未办理案涉股权过户登记对其造成实际损害或者该实际损害的范围和数额已经固定，故金海公司提起本案行政诉讼不符合法定的起诉条件。一、二审裁定驳回金海公司的起诉，处理结果并无不当，可予维持。
综上，金海公司的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条第一项规定的情形。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第一百一十六条第二款之规定，裁定如下：
驳回北京金海半岛科技有限公司的再审申请。
审判长 熊俊勇
审判员 孙 江
审判员 杨科雄
二〇二〇年三月二十三日
法官助理 周 觅
书记员 余艺苑
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